Riesgos fiscales en la Due Diligence Financiera
Cómo se analizan los riesgos fiscales en una FDD: qué busca el equipo de Due Diligence, cómo se cuantifican y cómo impactan en la Deuda Neta.
El análisis fiscal en una Due Diligence Financiera es una de las áreas donde la colaboración entre el equipo de FDD y el equipo de Due Diligence Fiscal (Tax DD) es más estrecha. El equipo de FDD no hace análisis fiscal profundo, pero necesita entender los riesgos identificados para incluirlos correctamente en la Deuda Neta.
¿Por qué el riesgo fiscal es relevante en FDD?
Un pasivo fiscal no reconocido o insuficientemente provisionado representa una salida de caja futura que el comprador asumirá al adquirir la empresa. Si el vendedor no lo ha incluido en el precio, el comprador está pagando en exceso.
La Due Diligence Fiscal identifica estos pasivos; la FDD los cuantifica y los incorpora en el puente de Deuda Neta.
Los principales tipos de riesgo fiscal
Impuesto sobre Sociedades
- Diferencias de criterio en la deducibilidad de ciertos gastos
- Compensaciones de bases imponibles negativas que pueden ser cuestionadas
- Precios de transferencia con partes vinculadas: si los precios intragrupo no son arm's length, la autoridad fiscal puede recalificarlos
- Créditos fiscales aplicados que pueden ser revisados
IVA
- Deducciones de IVA cuestionables (gastos mixtos, actividades exentas)
- IVA no repercutido en operaciones sujetas
- Errores en la determinación del pro-rata en actividades mixtas
Tributación laboral
- Retenciones sobre rendimientos del trabajo insuficientes
- Retribuciones en especie no declaradas correctamente
- Cotizaciones sociales de trabajadores clasificados como autónomos
Impuestos locales y sectoriales
- Impuesto sobre bienes inmuebles, impuesto de actividades económicas
- Tributos sectoriales específicos (financiero, energético, etc.)
Cómo se cuantifica el riesgo fiscal en FDD
Para cada riesgo identificado, el equipo estima:
- El importe de la cuota fiscal potencial: si la autoridad fiscal recalificara la operación, ¿cuánto tributaría?
- Los intereses de demora: la deuda tributaria incluye intereses desde la fecha en que debería haberse liquidado
- La sanción potencial: dependiendo de la gravedad y el tipo de infracción, las sanciones pueden ser significativas (del 50 % al 150 % de la cuota en España, por ejemplo)
- La probabilidad de materialización: no todo riesgo fiscal tiene la misma probabilidad de que la autoridad lo detecte o lo reclame
Inclusión en la Deuda Neta
Los riesgos fiscales se incluyen en la Deuda Neta con distintos grados de certeza:
- Riesgo cierto (inspeccionado y notificado): se incluye a su valor total
- Riesgo probable: se incluye al importe estimado, eventualmente con descuento por probabilidad
- Riesgo posible pero poco probable: se menciona en el informe pero no necesariamente en la Deuda Neta; puede incluirse en las garantías del SPA
El SPA como protección fiscal
Los riesgos fiscales identificados en la Due Diligence Fiscal suelen traducirse en cláusulas de garantía específicas en el SPA:
- Tax indemnity: el vendedor indemniza al comprador si la empresa recibe una liquidación fiscal posterior al closing por hechos anteriores al mismo
- Tax covenant: compromisos del vendedor sobre gestión fiscal del período pre-closing
- Retención de precio: parte del precio se retiene en escrow hasta que prescriban los ejercicios fiscales abiertos
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